من الأشق في المثالين: أن الحديد أشق عندسكون الهوى، و القطن أشق عند الهواء، و منثم جمع بين المثالين.
- ما ذكر من الضمان لو جعلها المالك في حرزمقفل، ففتح القفل و أخذ بعضها، الى آخر ماتقدم.
أقول قد تقدم أنه إذا دفع اليه كيسامختوما ففضه فإنه يضمن الجميع بفض الختم،و ان لم يأخذ منه شيئا، فكذا هنا يضمن هنابفك القفل. و ان لم يأخذ شيئا، ففيما إذاأخذ بعضها بطريق أولى.
أما لو لم يكن في حرز أو كانت و لكن الحرزللودعي، فإنه يضمن ما أخذه خاصة، لأنه لميحصل منه تعد الا فيما أخذه.
و أما لو كان الكيس للودعي و شده بأمرالمالك فهو بمنزلة شد المالك فيضمن بفتحهكما ذكروه.
قال في المسالك: و لا فرق في ضمان المأخوذبين أن يصرفه في حاجته و عدمه عندنا، لأنالإخراج على هذا القصد خيانة، و على هذافلو نوى التصرف في الوديعة عند أخذها بحيثأخذها على هذا القصد كانت مضمونة عليهمطلقا، لانه لم يقبضها على وجه الامانة،بل على سبيل الخيانة.
و في تأثير النية في استدامة الأخذ كماتؤثر ابتداء وجهان: من ثبوت اليد فيالموضعين- مقترنا بالنية الموجبة للضمان-و من أنه لم يحدث فعلا مع قصد الخيانة، والشك في تأثير مجرد القصد في الضمان، وتردد في التذكرة.
و يتحقق ذلك في صور: منها- أن ينوي الأخذ ولم يأخذ: و الاستعمال و لم يستعمل، و أن لايرد الوديعة بعد طلب المالك، و لم يتلفظبالجحود و غير ذلك، و قد جزم المصنف (رحمهالله) في ما سبق بأنه لو نوى الانتفاع لايضمن بمجرد النية، انتهى.
أقول: فيه أن ما ذكروه من الضمان بمجردالنية في المواضع المذكورة