مبسوط جلد 29

به و إذا تبين بهذا المعنى ان المستحق بالولاء العصوبة قلنا تقديم العصوبة على ذوى الارحام ثابت بالنص و الاجماع و اختلفوا في ابنى عم أحدهما لاخ لام فنبين صورة المسألة أولا ثم نذكر حكمه فنقول اخوان للاكبر منهما إمرأة ولد بينهما ابن ثم مات الاكبر فتزوجها الاصغر و ولد بينهما ابن ثم مات الاصغر و له ابن من إمرأة أخرى ثم مات ابن الاكبر فقد ترك ابني عم و هما ابنا الاصغر أحدهما أخوه لامه فأما بيان الحكم فنقول على قول على و زيد للاخ لام السدس و الباقى بينهما نصفان بالعصوبة و هو قول علمائنا و قال ابن مسعود المال كله لا بن العم الذي هو أخ لام و عن عمر فيه روايتان أظهرهما كما هو قول ابن مسعود رضي الله عنه وجه قوله أن ابن العم الذي هو أخ لام أظهرهما قربا فيكون هو أحق بجميع المال كما لو ترك أخوين أحدهما لاب وأم و الآخر لاب و بيان هذا لوصف القرب باعتبار الاتصال فابن العم الذي هو أخوه لامه يتصل به من الجانبين من جانب الاب و من جانب الام و اتصال الاخر به من جانب واحد فعرفنا انه أظهرهما قربا و الدليل عليه ان العمومة و الاخوة في المعنى سواء ( ألا ترى ) ان في كل واحد منهما يترجح الذي لاب وأم على الذي لاب فإذا استويا كان لا بن العم الذي هو أخ لام سببان للميراث الفريضة بالاخوة لام و العصوبة بالعمومة و يرث بكل واحد من السببين و يجعل اجتماع السببين في شخص واحد كوجودهما في شخصين فيستحق السدس بالفريضة ثم يزاحم الآخر فيما بقي بالعصوبة و هذا لان الترجيح مما لا يصلح علة للاستحقاق بانفراده فاما ما يصلح علة للاستحقاق بانفراده لا يقع به الترجيح و قد بينا ذلك في الجراحات و الشهادات و لذلك يترجح أحد الجانبين على الآخر بزيادة وصف و هو معنى القوة في التأثير و لا يترجح قياسان على قياس واحد إذا عرفنا هذا فنقول كل واحد من السببين هنا معتبر في الاستحقاق بانفراده فلا يقع الترجيح بأحدهما بخلاف الاخوة و السبب هناك واحد و هو الاخوة و الاخوة لام في معنى زيادة الوصف في الاخوة لاب فيجوز أن يحصل به الترجيح فاما هنا الاخوة لام لا يمكن أن تجعل زيادة في وصف العمومة فلا بد من أن تجعل سببا للاستحقاق بانفراده فلا يقع به الترجيح و بيان ذلك ان العمومة باعتبار المجاورة في صلب الجد و باعتبار المجاورة في رحم الجدة لا تستحق الفريضة فلا يمكن أن تجعل المجاورة في رحم الام موجبا زيادة وصف في معنى المجاورة في صلب الجد فاما الاخوة مجاورة في صلب الام فيمكن أن تجعل المجاورة في رحم الام موجبا